LLC的设立很简便,在一张纸的表格(Articles of Formation)里填写清楚公司名字、地址、公司设立人、代公司接收文件的人,附上一张$70的支票,寄给州政府,大约12天左右就获准了。也可以在网上填写、网上付款,不需要设立人的签字原件。大部分选择了LLC公司形式的华裔商家认为做到这一步就足够了,其实他们并未做全。有些LLC忘记了往州政府递交Statement of Information 简报(LLC设立后的90天内递交初次简报,之后每两年更新),结果收到了州政府的吊销警告。有些LLC的股东们没有订立一个运营协议(Operating Agreement),内部管理一团糟,发生争议后不知道如何解决。有些LLC的成员相互之间当作合伙人,不知道合伙与LLC的关系,让某些参与人背上了无限连带责任。

和股份有限公司(Corporation, Corp., Incorporated, Inc.)一样,有限责任公司(LLC)有权以公司实体的名义从事法律不禁止的任何经济活动。LLC的拥有人叫成员(Member),在汉语里与股东(shareholder)同义。和股份有限公司不一样的是,LLC不需要有公司章程(Bylaws),但需要有一个运营协议(Operating Agreement);不需要由股东会任命董事会、由董事会任命公司官员(即CEO/CFO/Secretary),只需要指定一位或多位经理即可。和股份公司类似,LLC股东对LLC的义务不承担个人责任。当然,在劳工法领域,参与雇佣、排班、定薪、提职、处分员工的决策者,不论他是不是LLC的股东,都有可能对LLC的劳工法违法承担个人责任。

LLC的运营协议(Operating Agreement)相当于股份有限公司的公司章程(Bylaws),用来规范和调整LLC的行为,股东之间的关系,经理的权力、义务、责任等。在加州,运营协议可以是口头的、书面的、默示的,或者前三项的任何组合。当然,最安全、可靠的做法是有一个书面的、量身定做的能保护全部成员的利益的运营协议。只有一位股东的LLC,也应有运营协议,正如只有一位股东的股份有限公司也应有Bylaws一样。

与合伙(Partnership)不同, LLC的股东对LLC的义务(例如LLC的租金等债务)不需要承担个人责任。但在合伙里,不论合伙人投资比例的大小,各合伙人对合伙的义务(例如租金等债务)承担无限连带责任——合伙生意的资产不足以抵债时,剩余的债务责任由合伙生意转移到各合伙人头上,各合伙人按照投资比例分担债务,这叫“无限责任”;某个合伙人的财产不足以抵偿他那部分债务时,这位合伙人的剩余的债务责任转移到其他合伙人头上,这叫“连带责任”;以此类推,直至全部剩余债务责任偿付完毕或者全部合伙人的财产用尽为止。

与有限合伙(Limited Partnership)相似,LLC享受“穿透”报税待遇,即LLC股东以合伙形式报税,在其个人报税里(Schedule C)申报他从LLC的所得和开销等常规报税项目,而LLC则不需要单独报税。只有一位股东的LLC,报税如同个体。有限合伙必须有一位普通合伙人,即对合伙义务承担无限连带责任的合伙人。参与风险控制的有限合伙人也需要对合伙义务承担责任。但其他的有限合伙人对有限合伙的义务不承担个人责任。与有限合伙不同,LLC的每一位成员(股东)都是平等的,不论是否参与公司的经营管理,对LLC的公司义务不承担个人责任。

LLC与S-Corp也有相似之处。S-Corp是股份有限公司里的一个分支,也享受“穿透”报税待遇,即股东基于S-Corp的报税义务可纳入其个人报税,申报他从S-Corp的所得和开销等常规报税项目。S-Corp在股权种类(IRC §1361(b)(1)(D))、报税项目(IRC §1366)、股东构成(IRC §1361(b)(1)(B))等方面受税法的限制。但LLC则有更大的灵活性。合伙、LLC、C-Corp、S-Corp、外国人、外国公司都可以成为LLC的成员,但S-Corp的股东不可以是合伙、LLC、股份公司和外国人,否则它就被当作C-Corp。C-Corp不享受“穿透”报税待遇,即公司需要报所得税,其股东–不论个人还是组织–也需要就其股权所得报税。注意:尽管S-Corp和合伙都享受“穿透”报税待遇,但二者之间是有区别的。按照目前的税法,合伙人的税务待遇比C-Corp个人股东的税务待遇更好。

LLC可以有不同种类的成员。不同种类的成员在出资、分利等方面可区别对待。例如,LLC可以设定优先股,给这类股东某种优先权。LLC也可以用“干股”吸引管理人才、技术人才或者能给LLC带来资源和机会的人。这类成员不需要有任何现金投入,就可以获得LLC的股权。

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【祝良律师简介】
美最高法院律师、注册专利律师。加州执业律师。JD、LLM(知识产权)、MA(哲学)、BE(电子)。专业领域: 
公司合同、民商诉讼、信托地产、专利商标、移民签证、劳工诉讼等。办公室在南湾San Jose和三谷Pleasanton。

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